用人单位用退休人员发生工伤_超过法定退休年龄发生工伤，用人单位要赔偿吗？

自2011年5月1日起，经营主体是否为离退休人员缴纳社会保险费，不再作为界定离退休人员再任职的必要条件。离退休人员再就业，区别其劳务关系还是劳动关系，主要看是否存在长期或连续的雇用与被雇用关系！

一、中小企业与离退休人员建立什么样的雇佣关系，应主要考虑如下因素

中小企业与离退休人员之间，劳动关系与劳务关系均可能存在，从企业发展需要和离退休人员税负等因素考虑，优先建立劳动关系！

1、存在长期或连续的雇用与被雇用关系，应当建立劳动关系，是对雇佣与被雇佣人权利义务的保证；

2、离退休人员待遇的各项支出不列入社保缴费基数，没有增加企业相关税费负担；

3、离退休人员与企业收入正相关的工资薪金是企业所得税税前扣除项目；

4、从被雇佣人的角度，劳务关系比劳动关系，一般个人所得税预缴率较高！

二、劳动纠纷处理

劳动纠纷多发生于不依法签订劳动合同，不如约支付薪酬等情况。“《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。“

三、离退休人员发生工伤的处理

本文依据工伤保险条例及部分省、直辖市实施工伤保险办法、暂行办法整理，个人意见，仅供参考。此问的前提条件，离退休人员受到的伤害或者死亡的，符合工伤保险的认定标准！主要分以下2种：

1、雇主因为离退休人员工伤保险与养老、医疗保险捆绑而无法为离退休人员购买工伤保险的

依照工伤保险条例及当地省、直辖市实施工伤保险办法，发生工伤害及工伤亡的，相关赔偿由雇主承担！

2、雇主为离退休人员购买雇主责任险的

雇主责任险赔付范围，由责任险支付。雇主责任险不足承担伤害、伤亡损失的，由雇主补充！

3、综上述述，离退休人员工伤保障明显不足，提前做好磋商与商业保险补充有一定现实意义。

办理工伤保险的前提为职工与用人单位存在劳动关系。单位聘用退休人员应该分以下情况，一是员工已达退休年龄，但是未办理退休。此种情况下的用工应认定为劳动关系，如果说能够为员工缴纳工伤保险，那么出现工伤后，直接向人力资源和社会保障部门申请认定工伤即可。如果说不能为员工缴纳工伤保险，此种情况下用人单位风险最大。根据相关文件，此种情况为工伤，单位未交纳工伤保险的，由单位全额承担。如果单位未承担的，员工可向社保经办机构申请先行支付。二是员工已经办理职工退休，并领取养老待遇，注意此退休必须为职工退休，而非城乡居民养老保险的退休待遇。此种情形根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》法释［2010］12号 第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。既然是劳务关系，那么在工作中出现伤亡情况就非工伤，企业可购买雇主责任险，降低用工风险。

退休返聘人员不受劳动法保护，也无法缴纳社会保险，如果在工作岗位上发生意外事故，一般情况双方协商处理，如果处理不成也会比照工伤来解决。隐形风险很大。

单位要赔偿，但不能按工伤处理。原因如下：

1、工伤的前提，一般是劳动者和单位之间存在劳动关系。在我国，超过法定的退休年龄（干部身份的，男60岁、女55岁；工人身份的，男55岁、女50岁。特殊工种提前5年退休），员工就办理退休手续了。员工和单位之间的劳动关系就解除了。因此，超过法定退休年龄，要是还在单位工作、或者找其他的单位工作，双方之间一般是劳务关系。

2、在双方有劳动关系的情况下，劳动者在工作中，身体受到伤害的，可由单位承担损害赔偿责任。当然，劳动者如果自身存在过错，还要按责任大小，适当分担损失。

3、也有一种说法，超过法定退休年龄，有按工伤处理的。但实际中，很少遇到按工伤处理的。

总之，超过法定退休年龄而继续在外工作的，如果在外从事劳务工作中受伤，是可以要求单位给予赔偿的。