法定量刑情节和酌定量刑情节_刑法量刑法定情节和酌定情节怎样区分？

在刑事和解制度下，被害人谅解即被害人与犯罪嫌疑人（被告人）自愿达成的和解协议应该属于法定量刑情节。

一、关于刑事公诉案件的和解

《刑事诉讼法》 第288至290条对刑事和解程序进行了专门规定。公诉案件的犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪，通过向被害人赔偿损失、赔礼道歉等方式获得被害人谅解，被害人自愿和解的，双方当事人可以和解：“因民间纠纷引起，涉嫌侵犯人身权利民主权利、侵犯财产犯罪，可能判处三年有期徒刑以下刑罚的故意犯罪案件，以及除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件纳入公诉案件适用和解程序的范围。但是，犯罪嫌疑人、被告人在五年以内曾经故意犯罪的，不适用这一程序。对于当事人之间达成和解协议的案件，人民法院、人民检察院和公安机关可以依法从宽处理。”

从规定中可以看出下列案件属于刑事和解范围——

1. 属于民间纠纷性质的侵犯人身权利民主权利、侵犯财产犯罪，可能判处三年有期徒刑以下刑罚的故意犯罪案件。

2. 除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件纳入公诉案件适用和解程序的范围。

从规定中可以看出下列案件不属于刑事和解范围——

1. 犯罪嫌疑人、被告人在五年以内曾经故意犯罪的，不适用刑事和解程序，也就是说，犯罪嫌疑人或被告人已有犯罪，但在五年以内又重新故意犯罪的（累犯），不能适用刑事和解程序。

2. 如果再次犯罪是过失犯罪，虽然在前罪以后五年内再犯，则可以适用刑事和解程序；如果嫌疑人再次犯罪，是在前罪五年以外再次犯罪的，则可以适用刑事和解程序。

从规定中可以看出，无论是案件处于侦查阶段，还是检察阶段和审理阶段，符合条件的案件都可以使用刑事和解程序。

二、关于刑事自诉案件的和解程序

刑事自诉案件是被害人或者家属向法院提起诉讼，要求人民法院追究被告刑事责任的案件。自诉人向法院提起自诉应该是法律规定的属于告诉才能处理的犯罪案件，没有告诉或者告诉后又撤回告诉的，司法机关不再追究犯罪人的刑事责任，如果已经追诉的，应当撤销案件。

根据《刑法》规定，下列案件属于告诉才处理的犯罪：侮辱罪、诽谤罪、暴力干涉婚姻自由罪、虐待罪、普通侵占罪。

《刑事诉讼法》第二百一十二条规定了刑事自诉案件和解程序。“人民法院对自诉案件，可以进行调解；自诉人在宣告判决前，可以同被告人自行和解或者撤回自诉。”

按照规定，自诉案件的和解只能在案件宣告判决前，自诉人可以同被告人自行和解或者撤回自诉。

三、法定量刑情节与酌定量刑情节

法定量刑情节是指法律明文规定在量刑时必须予以考虑的情节。它既包括刑法总则规定的对各种犯罪共同适用的情节，也包括刑法分则对特定犯罪适用的情节。主要包括：可以从轻、减轻处罚或免除处罚的情节；应当从轻、减轻处罚或者免除处罚的情节。不得判处死刑的情节；应当从重处罚的情节。

酌定情节又称裁判情节，是指刑法没有明文规定，根据立法精神从审判实践经验中总结出来的，反映犯罪行为的社会危害性程度和犯罪人的人身危险性程度，在量刑时酌情适用的情节。主要包括：犯罪动机；犯罪手段；犯罪的时间、地点等当时的环境和条件；犯罪侵害的对象；犯罪所造成的损害结果；犯罪人的个人情况和一贯表现；犯罪人犯罪后的态度等。

从上述列举中可以看出，刑法总则或分则没有将被害人谅解即刑事和解协议纳入到法定量刑情节中，一是因为刑事和解程序是在《刑事诉讼法》2013年修改后才列入的程序；二是既然《刑事诉讼法》已经将这一程序列入，那么就说明刑事和解中被害人的谅解属于类似于法律规定的法定量刑情节。这一点也为修改后的《刑事诉讼法》第二百九十条明确规定，即对自愿达成和解协议的犯罪嫌疑人或被告人具体处理方式是从宽处理或者不起诉。

《刑事诉讼法》第二百九十条：“对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。”

最后说一句：刑事和解程序是基于被害人与犯罪嫌疑人（被告人）自愿，在人民法院主持，双方达成和解协议情况下才适用的，他既是双方自愿并经过被害人利益衡量的结果，也是节约司法资源，提高司法效率的需要。只要按照程序，严格执行自愿原则，这一程序就是公正公平的。

谢邀。

刑法中从重处罚、法定刑升格、加重情形、结果加重犯、加重构成要件有什么区别？

让我们借助几个典型刑法条文来进行说明：

《中华人民共和国刑法》
第二百三十六条【强奸罪】以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满14周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、或者死刑：
(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的;(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的;(三)在公共场所当众强奸妇女的;(四)二人以上轮奸的;(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。

第二百六十三条【抢劫罪】以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;
有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、或者死刑，并处罚金或者没收财产：
(一)入户抢劫的;(二)在公共交通工具上抢劫的;(三)抢劫银行或者其他金融机构的;(四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的;(五)抢劫致人重伤、死亡的;(六)冒充军警人员抢劫的;(七)持枪抢劫的;(八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。

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【从重处罚】是指在法定处罚种类和幅度内对行为人适用较重种类或者较高幅度的处罚。

举例：如强奸罪，基本犯罪刑期为三年以上十年以下有期徒刑，奸淫不满十四周岁的幼女的，从重处罚，也就是在 三年以上十年以下的范围内从重。

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【法定刑升格】又称加重处罚，是指法律明确规定，满足某些加重情形，适用基本档的加重档。

举例：抢劫罪中的“以暴力、胁迫或者其它方法抢劫公私财物”，属于普通的犯罪构成，其后规定的“入户抢劫”等8种情形，即加重情形，属于加重的犯罪构成/构成要件。

从重处罚和加重处罚不同，前者是档内从重，后者是升档。

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【加重情形】又称加重处罚情形，通常由刑法分则明确规定，可以分为结果加重和情节加重。

结果加重，因犯罪行为出现了一定的犯罪后果而对其加重处罚，如抢劫罪致人重伤、死亡和强奸罪致人重伤、死亡。
情节加重，因犯罪行为是在特定的场所进行或者采取特定的手段实施而对其加重处罚，如在公共场所当众强奸妇女、二人以上轮奸等。

举例：如强奸罪的5种加重情形中，既有结果加重，也有情节加重；抢劫罪的8种加重情形中，同样既有结果加重，也有情节加重。

值得注意的是，上述加重情形又有单纯的量刑规则与加重的犯罪构成/构成要件之分。

加重的犯罪构成/构成要件，不同于单纯的量刑规则，涉及到犯罪构成的认定。例如轮奸是加重的犯罪构成要件，存在着轮奸未遂的情形。

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【结果加重犯】是指行为人以犯轻罪的意思实施基本犯罪行为，而发生重罪的结果。

如果说前几个概念还算是刑法上的概念，结果加重犯则是刑法理论上提出的概念，目前还尚有争议。

通说认为，结果加重犯的成立必须有三个条件：（1）行为人对基本犯罪有故意，但对加重结果一般无故意。（2）基本犯罪行为与加重结果之间有因果关系。（3）行为人对结果的发生可能预见。

基本犯罪类型为过失的，不存在结果加重犯，如交通肇事罪致人死亡的。

较为公认的结果加重犯：

1. 劫持航空器(故意或者过失)致人重伤、死亡的；
2. 故意伤害(故意或者过失)致人重伤或者(过失)致人死亡的；
3. 强奸(故意或者过失)致使被害妇女重伤或者(过失)致使被害人死亡的；
4. 非法拘禁(过失)致人重伤或者死亡的；
5. 拐卖妇女、儿童(故意或者过失)致使被拐卖的妇女、儿童及其家属重伤或者(过失)致使其死亡的；
6. 暴力干涉婚姻自由(过失)致人死亡，虐待(过失)致人重伤、死亡，包括引起被害人自杀的；
7. 抢劫(故意或者过失)致人重伤或者死亡的；
8. 非法行医(过失)致使就诊人死亡的；
9. 抢夺(过失)致使被害人重伤或者致使被害人自杀的，成立抢夺罪，属于“情节严重“； 抢夺(过失)致使被害人死亡的，成立抢夺罪，属于“情节特别严重”。

概念意义：目前结果加重犯是为了解决什么问题，尚且不甚明确，只能说，一定程度上有利于完整而不重复地评价犯罪，确保罪刑责相适应。避免许多犯罪如果造成致人重伤或死亡的结果，只能被认定为是与（过失/故意）致人重伤/死亡罪的想象竞合/数罪并罚。

初学刑法者也可以暂时不理会结果加重犯的概念。

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刑八颁布后，坦白是法定情节了。之前是酌定情节。法定和酌定的区别就在与前者是法律明确规定的，而后者法律没有明确规定。中华人民共和国刑法修正案（八）（2011年2月25日十一届人大常委会第十九次会议通过 同日公布 自2011年5月1日起施行） 八、在刑法第六十七条中增加一款作为第三款：“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”

情节严重主要是从犯罪构成的方面来讲的，以情节严重作为犯罪成立条件的，是我国刑法中最为常见的一种情形。例如，刑法第216条规定：“假冒他人专利，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。”法定的量刑情节主要是从量刑来讲的，法定量刑情节是指刑法明文规定在量刑时应当予以考虑的各种事实要素。法定的量刑情节在刑法总则与分则中都有明文规定。具体有应当从重处罚、可以从轻或减轻、应当从轻或减轻以及酌定情节。