招标后合同主体变更_招标后变更合同金额是如何的?

来源:大律网小编整理 2022-06-08 10:51:29 人阅读
导读:《中华人民共和国招标投标法》(以下简称招投标法)对于招标人、中标人订立背离合同实质性内容的协议的禁止性规定有以下条款:1、第四十六条:“招标人和中标人应当自中标...

《中华人民共和国招标投标法》(以下简称招投标法)对于招标人、中标人订立背离合同实质性内容的协议的禁止性规定有以下条款:

1、第四十六条:“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。”;

2、第五十九:“招标人与中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同的,或者招标人、中标人订立背离合同实质性内容的协议的,责令改正;可以处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款。”。 根据上述规定,招标人与中标人对双方签订的中标合同合同实质性内容不能进行变更。这一规定对于建设工程实践有重要影响:既有良好的规范作用,又因为内容笼统、宽泛而带来明显的消极影响。

合同中权利义务的变更,以及合同主体的变更,通常来讲都是可以的,只要权利的让与人同意,或者义务的受让人同意,一般即可生效。但严格来讲,一份合同的主体变更、权利义务变更,是要原合同主体与新合同主体都签署比较妥当。而且,施工合同比较特殊,往往是通过招标形式选定的中标人来签署施工合同,那么这种情况下,合同的主体是不能轻易变更的,如因特殊情况确需变更,那要进行新的招标或者根据具体情况,来参考招投标法看是否可以绕过相关法律规定。总的来说,施工合同的变更所涉法律规定较多,一般需要律师出具专项的法律意见较好,否则将来可能出现合同无效或者责任承担不清的法律风险。

在实践当中,如果签订的合同与招投标文件不一致的,行政主管部门一般是不会予以备案的。通常情况下应该是以中标确认的计价方式即固定价签订中标合同,才能获得备案。如果这样的话,那当然以该备案的合同作为结算依据。而像提问中那样,招投标确定的是固定价,合同签订的是可调价,备案机关是不会备案的。

如果备案机关没有发现,从而对该合同进行了备案,该经过备案的合同条款(即改变计价方式)的法律效力如何呢?

《招投标法》第46条规定:“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。”合同计价方式属于实质性内容,中标的实质性内容改变,违反了法律的强制性规定,根据《合同法》第五十二条的规定,属于无效条款。

那么,是否可以援引《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十一条呢?该条规定:当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的,应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。既然该合同已经备了案,是否可以适用该备案的合同作为结算价款的依据呢?一般来说也是不可以的,因为《司法解释》第二十一条规定的是“备案的中标合同”,要求既中标又备案,因为备案的不是中标合同,因此,也不能援引该条,将备案的合同作为结算依据。

中标后变更合同签订主体可以吗

1、中标合同签订主体变更

中标后,招标人与中标人已签订了合同,合同已开始履行,现经双方协商一致,乙方(中标人)要变更合同主体,也就是合同主体变为甲和丙,甲是同意的,也就是说合同的主体是可以变更的,但是要经合同另一方的同意。

根据合同法,合同的权利义务是可以概括转让的,也就是合同的主体是可以变更的,但是要经合同另一方的同意。但是由于此合同是经招投标程序确定,也就是合同乙方是经此程序选定,如果合同在履行的过程中变更主体,新的合同主体并没有经过招投标程序,有规避招投标之嫌。并且,这样是否有违招投标程序的初衷。

2、中标合同实质性内容变更

建设工程施工合同的变更不同于通常意义上的合同变更,《招标投标法》禁止对中标合同实质性内容进行变更,应当从合同法并结合建设工程合同履行的特点界定合同实质性内容的含义,区别实质性内容变更与非实质性变更。

在中标合同约定范围内因设计变更、自然条件、工程量、签证与索赔等因素依据中标合同约定对标的、数量、价款、履行期限进行变更,未损害其他未中标人的合法权益和社会公共利益,均属非实质性变更。情势变更下应允许对合同实质性条款进行变更。非强制招标项目一旦自愿采用招标方式订立合同,也不得进行合同实质性内容的变更。

相关法律条文

第三十条 【承诺对要约的实质性变更】承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的,为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更,是对要约内容的实质性变更。

第十二条 【合同内容】合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款:

(一)当事人的名称或者姓名和住所;

(二)标的;

(三)数量;

(四)质量;

(五)价款或者报酬;

(六)履行期限、地点和方式;

(七)违约责任;

(八)解决争议的方法。

根据《合同法》第30条规定,受要约人对要约的内容作出实质性变更的,为新要约。即原要约人和原受要约人身份对调,产生了一个新要约。

一般情况下是不可以的,双方协商一致到监管部门同意后也可以。

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