聚众斗殴罪中如何认定主从犯_聚众斗殴罪从犯怎么判？

因为聚众斗殴罪是共同犯罪，就应当适用刑法关于共同犯罪的规定，适用共同犯罪中主从犯划分的规定。因为刑法关于共同犯罪的规定属于刑法总则的规定，聚众斗殴罪则属于刑法分则规定。刑法总则的效力遍及刑法分则。如果聚众斗殴罪只区分首要分子和积极参加者，而不适用共同犯罪主从犯的划分，无疑是违反刑法总则效力的规定的。

聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚，犯罪较轻的，可以免除处罚。第二百九十二条【聚众斗殴罪；故意伤害罪；故意杀人罪】聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。聚众斗殴犯罪要划分主从犯符合刑法总则的规定。刑法第二十五条第一款规定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。根据这一规定，只要是二个以上的行为人在共同的犯意支配下实施的犯罪行为，均构成共同犯罪。而构成聚众斗殴犯罪必须要聚众即纠集多人，即包括首要分子、积极参加者、其他参加者。但根据刑法应有谦抑性原则，刑法规定并不是所有参加聚众斗殴的人都构成犯罪，只处罚首要分子和积极参加者。

《中华人民共和国刑法》第二百九十二条规定，聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：(一)多次聚众斗殴的；(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；(四)持械聚众斗殴的。聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。

聚众斗殴罪是针对斗殴中的首要分子和积极参加者处罚，其他人员则不构成犯罪，如果你堂弟构成聚众斗殴罪，一般处三年以下有期徒刑。题主提到拿刀，那么就有可能构成持械斗殴。持械聚众斗殴属于法定加重情节，对于首要分子和积极参加者，判处三年以上十年以下有期徒刑。对方伤得严重与否很重要，如果构成重伤就不能按聚众斗殴来定了，故意伤害可比斗殴更重了。主从犯的认定是影响量刑的重要因素。主犯和从犯的区分是刑法理论中非常复杂的一个问题，正因为这个问题复杂律师辩护的空间就会比较大。你个人认为是从犯没有用，开庭后经律师辩护主犯变成从犯的情况也不少，当然主从犯是最后由法官来认定的。请律师有没有必要呢？就要看是否值得，请律师后量刑结果一般都会更轻些，相当于花钱买自由，如果自由太贵，我认为是没有必要去买的。毕竟现在监狱生活还是比以前提高了不少，进去后身体更健康的也大有人在，只是自由与尊严有些损失啦。自由与尊严值多少钱因人而异，还是要自己抉择。建议还是先分阶段请律师，先只在侦查阶段聘请律师费用最低，充分了解情况后在决定之后请不请律师。

聚众斗殴至少参与者都是三人，而其中主要是对首要分子和积极参加者进行处罚，而聚众斗殴的从犯其实就有可能是其中的积极参加者。根据《刑法》的规定，此时按照聚众斗殴罪的量刑标准处罚，但是考虑到是从犯，因此可以对其从轻或者减轻处罚。

聚众斗殴的，只处罚首要分子和其他积极参加者。主观是必须是故意。

一、主体方面

《刑法》第九十七条规定：“本法所称首要分子，是指在犯罪集团或者聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。”据此，聚众斗殴罪中的首要分子系指聚众斗殴中的组织者（纠集者）、策划者、指挥者。无论这类人是参加到聚众斗殴的实行行为中去，还是只停留在犯罪的预备阶段，其首要分子的地位不变，皆属聚众斗殴罪主体。

聚众斗殴中“其他积极参加者”如何界定呢？江苏省于2000年10月出台的《关于办理聚众斗殴等几类犯罪案件适用法律若干问题的讨论纪要》认为：聚众斗殴罪中“积极参加者”是指在聚众斗殴中发挥主要作用或者在斗殴中直接致死、致伤他人的人。也有人认为“其他积极参加者”是相对于首要分子而言的，是首要分子以外的，积极实施聚众斗殴犯罪的人，其特征关键在于参加犯罪的积极性、主动性，并非行为的重要性。无论犯罪分子在聚众斗殴中地位如何，只要其积极、主动地参与到聚众斗殴中去，即其为聚众斗殴中的“其他积极参加者”。这类人主观上具有参加犯罪的积极性和主动性；客观上既可能是为了进行聚众斗殴而积极准备工具、制造条件或提供其他帮助行为，也可能是积极响应首要分子的安排而与他人纠集在一起同对方殴斗，其行为的积极性和主动性可体现在聚众斗殴过程的每个阶段。

事实上，聚众斗殴罪中的“其他积极参加者”是指聚众斗殴中首要分子以外的，在聚众斗殴整个过程中积极、主动地实施聚众斗殴行为或对聚众斗殴后果有重要影响力的人。对那些主观上被动消极、态度一般的参加者，则不能以“其他积极参加者”论。

二、聚众斗殴罪的主观方面。

一般认为，聚众斗殴罪的犯罪故意包括直接故意和间接故意两种类型；也有学者认为，聚众斗殴罪在主观方面表现为直接故意，如事出有因互相殴斗的，不构成该罪。笔者同意第一种观点。因为，现行刑法并未将聚众斗殴罪的主观方面限定为直接故意，没必要排除事出有因的互相殴斗。当然本罪作为聚众性犯罪，属必要的共同犯罪，各共同犯罪人之间还必须存在聚众斗殴的意思联络。

三、聚众斗殴罪的客观方面表现形式

依刑法规定，本罪的客观行为表现为“聚众”和“斗殴”两个方面。“聚众”指纠集众人（三人以上），在同一时间、同一地点相聚集。“斗殴”指相互攻击或殴斗。

在聚众斗殴犯罪中，依然可以区分主、从犯。首要分子是聚众斗殴中的核心，是聚众斗殴的发动者和聚众斗殴得以继续下去的最主要、最关键的推进者。根据我国刑法的规定，在共同犯罪中起主要作用的是主犯，因此聚众斗殴中首要分子当然可以认定为主犯。如前所述，聚众斗殴的“其他积极参加者”是指聚众斗殴中首要分子以外的，在聚众斗殴的整个过程中积极、主动地为进行聚众斗殴做准备或实施聚众斗殴行为的人。这类人虽然主观上具有实施犯罪的积极性和主动性，但其行为在犯罪中或起主要作用，甚至直接致人死、伤；或只起辅助作用，如只是积极地为进行聚众斗殴准备工具；或只起次要作用，如虽积极地同他人纠合在一起与对方互殴，但所起作用一般。笔者认为，在第一种情况下，“其他积极参加者”可以认定为主犯；在第二种、第三种情况下，依我国刑法对从犯的规定，即“在共同犯罪中起次要或者辅助作用的”，则只能以从犯论。

聚众斗殴罪中不存在胁从犯。胁从犯是指被胁迫参加犯罪者，系被动参加犯罪。若行为人因被威胁、逼迫而参加聚众斗殴，由于其主观上缺乏犯罪的积极性和主动性，故不可能成为聚众斗殴罪中的“首要分子”和“其他积极参加者”，不需承担刑事责任。

是否区分主从犯，要结合实际案情，不是所有的案件都区分主从犯，如果共同作案人作用相当，不宜区分主从犯的，不区分；如果作案人作用有大小、主次之别的，要区分主从犯，认定为从犯，应从轻、减轻处罚，情节较轻的，应免除处罚。