如何鉴定是否构成软件侵权_抄软件到什么程度才算侵权？

首先纠正下，软件名称不属于专利权保护的客体，有部分与硬件结合的软件可以申请专利保护，商标的作用是商品的标识性，一般的，商品才具有商标。

另外附上软件著作权侵权认定： 法院判断两项计算机程序是否构成“实质性相似”，一般具体从三个方面考察：

1.代码相似，即判断程序的源代码和目标代码是否相似；

2.深层逻辑设计相似，即判断程序的结构、顺序和组织是否相似；

3.程序的“外观与感受”相似，即运行程序的方式与结果是否相似。对于三个方面的判断既可以各自独立、分别作出判断，又可以互相关联，综合判断。在具体的司法鉴定过程中，判断被告曾经接触过原告的版权程序，一般可以从以下几个方面着手： 1证明被告确实曾经看到过，进而复制过原告的有著作权的软件 2证明原告的软件曾经公开发表过 3证明被告的软件中包含有与原告软件中相同错误，而这些错误的存在对程序的 功能毫无帮助 4证明被告的程序中包含着与原告程序相同的特点、相同的风格和相同的技巧， 而且这些相同之处是无法用偶然的巧合来解释的。（中顾法律网）

影视版权这一块对影视领域创作者确实是个头疼的问题，好不容易选择个素材，费时费力的辛苦剪辑合成，一发布，不通过，这心情。

从法律上说影视只要拿来剪辑，没经过影视发行方的同意都是侵权的，不过对个人来讲不会引起原作者的注意，除非你从剪辑的作品中获得很大很大的收益。平台的智能机器人可不是吃素的，当你发布的视频是刚上映的，或者别的发布者视频一样，肯定会是版权不过审，另外标题中出现原电影名字也可能不过，这个你可以起看看新出的标题规则有介绍。

怎么来避免，我们的素材一般来自电影，各个平台别人发布的剪辑视频等等，素材拿过来后首先要去掉别人的水印，这个很多剪辑软件都有这功能，覆盖一下就行。另一个就是修改参数MD5，修改后审核通过的几率很高，具体怎么修改我也不太了解，去网上学习学习吧。还有一个就是修改视频的帧数，抖音上经常看到别人发布的60帧画面，那是真舒服。另外再尝试加点片头片尾。

新电影如果是电影院没下架的就别尝试，肯定不过。刚下架的应该可以截取一小段，做做修改还可以，另外国外电影剪辑比国内的好通过。

判定实质性近似采用下列方式： 其一：比对软件文档，对软件的说明文档、运营环境、软件运行界面是否相同进行比对，如果比对相同或者相近似，认定构成实质性近似。 其二：如果通过第一步骤不相同，软件评测程序会对软件的安装文件的大小、文件内容、文件名称、安装后生成的文件信息进行比对，如果相似，认定为实质性近似。 其三：如果经过步骤二比对仍不相同，软件保护中心会比对软件内容，比对方式为： 一是对照法：即对侵权软件和被侵权软件进行直接对比。这种对比包括两段源程序对比、源程序和目标程序间的对比、两段目标程序间的对比。 二是测试法：通过对两个软件进行测试，如果各中间结果都基本一致，则应属于实质性相似，从而构成侵权。 三是逐层分析法：从系统设计、功能设计、结构顺序、结果的输入输出等方面逐层分析。 四是整体感觉法：对于“整体上的相似”的判断要求有一个独特的观察角度，即普通软件用户的角度。

1. 复制程序的基本要素或结构，这一点是较容易证实的，因为复制即表明是完全的翻版，只要完全一样就构成侵权。

2. 按一定的规则、顺序只复制部分软件代码。在第二种情况下，法院在判定时通常要审查被告是否窃取了足够多的软件程序表达形式。

我国商标法规定，一切未经许可在相同或类似商品或服务上直接使用他人商标，导致消费者可能产生混淆的行为即构成对他人商标权的直接侵权。所以，可能导致消费者对商品或服务来源产生混淆，是构成商标侵权的必要条件。

商标侵权的判定就是“混淆的可能”的判断，认定商标相同或近似按照以下原则进行：以普通消费者的一般注意力问标准，在比对对象隔离的状态下（意思就是说不能把两个商标放在一起比对），对商标进行整体比对、主要部分比对，判断是否近似。

以上是商标的形似比对，除此之外，还要进行“神似”比对，什么意思呢？就是要考虑两商标的消费者群体、销售渠道之间的异同、二者之间的市场区分，在先商标的声誉（就是这个商标使用了多久、做了哪些广告、产品销量如何等等）。

结合你的APP名称，如果你开发的APP提供的互联网服务与该公司的商品或服务根本不相关，即使名字相同但普通消费者也不会产生混淆，那么就不存在侵权问题。

至于你所担心的赔偿数额，根据商标法规定，侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。

是否会赔偿10万元，要权利人举证证实其实际损失，并且这个损失是因为你的侵权导致的，法院才会支持，一切看证据。

源代码仅是相似不能算作侵权。

计算机软件侵权行为主要有：

　　(1) 未经软件著作权人的同意而发表或者登记其软件作品。

　　(2) 将他人开发的软件当作自己的作品发表或者登记。

　　(3) 未经合作者酌同意将与他人合作开发的软件当作自己独立完成的作品发表或者登记。

　　(4) 在他人开发的软件上署名或者更改他人开发的软件上的署名。

　　(5) 未经软件著作权人或者其合法受让者的许可，修改、翻译其软件作品。

　　(6) 未经软件著作权人或其合法受让者的许可，复制或部分复制其软件作品。

　　(7) 未经软件著作权人及其合法受让者同意，向公众发行、出租其软件的复制品。

　　(8) 未经软件著作权人或其合法受让者同意，向任何第三方办理软件权利许可或转让事宜。

　　(9) 未经软件著作权人及其合法受让者同意，通过信息网络传播著作权人的软件。

侵权人除了要承担民事法律责任外，还要承当行政责任，构成犯罪的，还要依法追究刑事责任。

如果是自己独立思考、创作就不存在侵权问题。

　　对于抄袭（也称剽窃，为简略以下均称抄袭）的认定标准，国家版权局版权管理司早在一九九九年就作出了相关规定。《国家版权局版权管理司关于如何认定抄袭行为给某某市版权局的答复 　权司[1999]第6号》

　　某某市版权局：

　　收到你局关于认定抄袭行为的函。经研究，答复如下：

　　著作权法所称抄袭、剽窃，是同一概念（为简略起见，以下统称抄袭），指将他人作品或者作品的片段窃为己有。抄袭侵权与其他侵权行为一样，需具备四个要件：第一，行为具有违法性；第二，有损害的客观事实存在；第三，和损害事实有因果关系；第四，行为人有过错。由于抄袭物需发表才产生侵权后果，即有损害的客观事实，所以通常在认定抄袭时都指经发表的抄袭物。因此，更准确的说法应是，抄袭指将他人作品或者作品的片段窃为己有发表。

　　从抄袭的形式看，有原封不动或者基本原封不动地复制他人作品的行为，也有经改头换面后将他人受著作权保护的独创成份窃为己有的行为，前者在著作权执法领域被称为低级抄袭，后者被称为高级抄袭。低级抄袭的认定比较容易。高级抄袭需经过认真辨别，甚至需经过专家鉴定后方能认定。在著作权执法方面常遇到的高级抄袭有：改变作品的类型将他人创作的作品当做自己独立创作的作品，例如将小说改成电影；不改变作品的类型，但是利用作品中受著作权保护的成分并改变作品的具体表现形式，将他人创作的作品当做自己独立创作的作品，例如利用他人创作的电视剧本原创的情节、内容，经过改头换面后当做自己独立创作的电视剧本。

　　如上所述，著作权侵权同其他民事权利一样，需具备四个要件，其中，行为人的过错包括故意和过失。这一原则也同样适用于对抄袭侵权的认定，而不论主观上是否有将他人之作当做自己之作的故意。

　　对抄袭的认定，也不以是否使用他人作品的全部还是部分、是否得到外界的好评、是否构成抄袭物的主要或者实质部分为转移。凡构成上述要件的，均应认为属于抄袭。

　　以上意见，供参考。

　　国家版权局版权管理司

　　一九九九年一月十五日