无代持协议能否主张代持_股权代持协议怎么签？

这是一个全民创业的时代，随着越来越多怀抱梦的人投身创业大潮，股权代持的情况也越来越多。在搞清楚股权代持有没有法律效力前，应先搞清楚什么是股权代持。

什么是股权代持？

实际投资者向有限公司或股份有限公司出资，但不以自己的名义作为公司的股东，而是委托他人作为公司章程、出资证明书、工商登记等法律文件记载的股东。

这里的实际投资者为隐名股东，被委托人为显名股东。显名股东作为法律文件上登记的股东，拥有股东权利，履行股东义务。

哪些情况会出现股权代持

1. 股权众筹。主要用于规避有限公司50人、股份公司200人的上限规定。
2. 股权期权激励。目前有很多企业在内部推行股权期权激励，在推行过程中会涉及到股权代持的情况。

股权代持拥有法律效力

只要不违反法律的强制性规定，股权代持协议有法律效力。《合同法》规定，实际出资人与名义股东就代持协议效力发生争议时，如无合同法第52条规定的情形，人民法院应予认定代持协议有效。

以下几种情况会认定股权代持无效

1. 一方以欺诈、肋胁迫手段订立合同。
   
2. 恶意串通，损害国家、集体或第三人利益。
3. 以合法手段掩盖非法目的。
4. 损害社会公共到利益。
5. 违反法律、行政法规的强制性规定。

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股权代持，其实存在的风险也不少。不过，签订一份规范周密的协议，可以适当规避一些风险，让你放心。

首先，根据《公司法司法解释(三）》第二十四条，“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。”

也就是说，你是实际出资人，别人是名义股东，你们双方签订股东代持协议，只要不存在欺诈、胁迫、恶意串通、合法形式掩盖非法目的、损害社会公共利益，也不违反法律、行政法规的强制性规定的，法院一般会认为有效。

但实际上，股权找人代持，仍然会存在一定的风险。

比如，名义股东不将投资收益转给你；未经你的同意，擅自作出股东决定；未经你的同意，擅自转让或质押股权；甚至还有可能，名义股东在外欠债，股权很可能会被冻结、强制执行，或者名义股东离婚，股权被其另一半瓜分等等。

为了规避上面这些风险，签订一份完整、规范、周密的股权代持协议就十分必要。

具体来说，你可以在股权代持协议中，约定名义股东需经实际出资人书面授意后才可能行使股东权利；约定名义股东拖欠外债，其代持股权不能作为其名下财产进行处分；约定名义股东的配偶应知晓且同意不会对该代持股权主张权利；约定严格的违约责任，增加名义股东的违约责任；对股权代持协议进行公证等等。

如果你找人代持的股权较多，涉及金额较大，找律师帮你拟定股权代持协议，十分有必要。

感谢邀请，我是西天蜗牛，80后小私募从业者，对私募/创投、法律、财务、保险均有涉猎，不敢说资深，唯愿贡献微薄之力，浅谈一些自己的看法。

如果连股权代持协议都没有，在举证说明自己实际投资人的身份方面会有瑕疵，不一定能取得法院的支持。

实践中，实际出资人因为各种原因而选择由他人代持投资股份，出现名义股东和实际出资人分离的情形。

为免双方就股权投资收益的归属发生争议，名义股东和实际出资人可以约定由名义股东出面行使股权，但由实际出资人享受权益，这属于双方的自由约定，如果无违法情形，约定一般认定有效，实际出资人可以依照约定（代持协议）向名义股东主张相关权益。

《公司法解释三》规定：实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人的权利的，人民法院不予支持。

个人看法，仅供参考，不当之处，还望指正！好读书不求甚解，尤喜武侠、推理，欢迎朋友们相互交流学习

股权代持协议的效力

需要明确的是，股权代持协议，如果是实际出资人与名义出资人的真实意思表示，一般情况下，均具有法律效力，且《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》第二十四条亦规定：“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。”

所以综合而言，股权代持协议只要不违反法律的强制性规定，均有法律效力。

股权代持委托人所享有的权利

股权代持委托人，即股权的实际出资人，应为隐名股东，故《公司法》上所规定的股东权利，实际出资人都应享有，包括：表决权、分红权、增资优先权、股权的处分权等等，但这些权利的行使，都需借助名义出资人，即显名股东去配合。

想了解更多与股权代持相关的信息，可参见我的专栏《中小企业法律风险防控30讲》中的文章《何为股权代持？股权代持合同效力如何？》，内有股权代持协议的模板，供参考。